以案释法之31非法获得软件,修改后再销售的罪责

慈溪刑事律师陈亮：今次，介绍以案释法之31: 非法获得计算机软件,修改后再销售的罪责。通过本案，来进一步了解法律。本文仅供大家参考。

一． 案情简介：

王姓被告,原是TL公司员工,该公司开发出一款天丽鸟自来水智能系统软件.隔年王姓被告从该公司辞职,并与他人合伙注册成立了一家软件开发公司.而后,其通过各种手段,从TL公司的一位技术员手中取得了非法拷贝的TL公司开发的天丽鸟软件，并让让一位原TL公司的程序员将软件源代码作了些修改后,更名为自己公司的软件.进行市场销售.总共销售27万元，案发.

当地法院认为：王姓被告,以营利为目的，未经著作权人许可，复制销售他人计算机软件，违法所得数额巨大。依照《中华人民共和国刑法》,犯侵犯著作权罪.判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元.

二. 该案的主要问题

1. 未经许可将非法获得的计算机软件修改后出售牟利的行为,如何定性？

2. 未经软件著作权人许可，将其计算机软件修改后复制发行的行为，是否都属于刑法意义上的“复制发行”？

3. 侵犯著作权罪如何适用刑罚？

三. 问题的解释

1. 未经许可,将非法获得的计算机软件修改后出售牟利的行为,构成侵犯著作权罪.

以计算机软件为对象,构成侵犯著作权罪通常应当同时具备以下三个条件：

(1) 是行为人具有营利的目的;

(2) 是行为人未经软件著作权人许可，实施了复制发行其计算机软件的行为；

(3) 是违法所得数额较大或者有其他重情节的。

2. 刑法意义上的“复制发行”,不仅看以原件与复制件在形式上是否相同,还要看行为人是否对该软件进行了实质性改进.如果行为人对软件的功能作了实质性改进，那就属于演绎行为；如果仅机械性地再现原作品，则属于复制行为.本案中王姓被告仅是对原件稍作了修改,不具有某一方面的独创性和原创性,在实质上仍是原作品的复制.

3. 侵犯著作权罪,有二个定罪处刑标准：

一是“违法所得数额”，即生产、销售的获利数额;

二是“情节”.包括“非法经营额”.

司法实践中,通常选择适用处罚较重的标准来定罪处刑.