（四）有些规定缺乏操作性和可行性

　　《公司法》的许多规定在实践中很难操作，如《公司法》规定的设立监事会，但却未规定监事该专职还是兼职，如何领取报酬，另外监事的主要职能是财务监督和业务监督，这就要求监事人必须是财务和业务高手，增加了监事设立的难度。又如《公司法》对公司高层管理人员的民事侵权行为规定了“利益归人权”（61条）、“职务违法赔偿制”（63条），却未明确主张民事索赔权的主体。还有《公司法》有关股东对有瑕疵的股东（大）会决议寻求法律救济的权利规定得过于宽泛，且未对股东行使诉讼权利的条件和程序做出具体、明确的规定，也缺乏可操作性。实际上，大多数投资者均不知该如何采取民事救济措施，从有关法律条文上也找不到明确的依据。

　　对于如此规定缺乏可诉性，如《公司法》第54条和第126条均规定监事会或监事的职权包括“当董事和经理的行为损害公司利益时，要求董事和经理予以归还”，却未规定纠正和制止上述行为的请求方式，更未规定诉讼方式，也未明确监事会或监事相应的起诉权。又如前述第63条的“职务违法赔偿制”，既未规定追究责任主体，也未追究时的具体法律程序，更没有规定上述人员拒绝赔偿时可以请求法院判令赔偿，使相关条款的适应陷入无可敌人的困境。还有，《公司法》也没有赋予股东代位诉讼提起权或股东代表诉讼提起权。这些都使法律对公司的规制显得那么苍白无力。

　　三、从法律角度几点建议

　　市场经济是法制经济，法制经济在市场经济发展的过程中起着不可替代的作用，针对公司治理实践中出现的众多问题，我们首先应在法律规定上不断地加以完善，其中的几点建议如下：

　　（一）设立股东切实行使股东权的相应规则，确保股东的平等待遇，保护股东权利，保障股东（大）会作为公司最高权力机构的法律地位。

　　1、必须明确规定出席股东（大）会的法定人数，以及未达到法定人数的补救措施。纵观各国公司法，都要求股东参加股东（大）会，其目的都是为了使股东参与公司的经营管理。为了保护股东利益，防止少数股东滥用权力损害其他股东利益，应该确立出席股东（大）会的法定人数，及未达法定人数该如何补救。

　　2、明确区分股东和董事会的职权，两会职权规定的混乱，使股东（大）会的职权在实际执行中难以实行。由此，不妨缩减股东（大）会的职权；将其限定在减免部分董事、审批监事报酬、审议利润分配方案、增减资、合并、分立、终止、修改章程等方面，将有关经营管理方面的权力转移给董事会。这将使股东（大）会和董事会的权力明确界定，有利于实践中更好地履行股东（大）会职权。

　　3、拆分国有大股东的股份，改变公司一股独大的局面，使股权配置上趋向平衡，形成公司控制权的分配和较大股东之间的相互制约。

　　4、降低限制股东行使临时股东（大）会、召集请求权的持股要件，并赋予股东在董事会无理拒绝召开的起诉权。

　　（二）改善董事会结构，完善董事会、经理的职能及制约措施

　　1、加强中小股东在董事会中的权力
　　目前实践中，董事会构成不合理，统计中缺少反映中小股东利益的董事。《公司法》虽然规定独立董事制度的强制性安排，对于制约大股东习以为常的关联交易，强化大股东、董事对公司和中小股东的诚信义务发挥了正面的作用，但却不能切实地保护中小股东的权益，因为独立董事不是中小股东参与选举的结果，他们决不可能是中小股东的代表，他们为法律工作而不是为中小股东服务。因此，建议把一定比例的董事席位强制性地留给中小股东，或者是建立限制表决权行使制度和累积投票制度。如果强制性规定公司的2名董事只能由持股低于5%或3%或1%以下的中小股东选举产生，那么对中小股东参与进公司的管理活动有了吸引力，他们会利用征集投票权的方式展开工作，选举有了竞争，中小股东会在公司中有自己真正的代表人，这样是真正地调动了投资者的积极性去管理自己的事务。
若建立限制表决权的行使制度和累积投票制度，可以防止大股东操作股东（大）会，损害中小股东利益。股东在选举董事和监事时的累积投票权，使中小股东有可能选出自己的董事和监事。

　　2、明确规定董事会及其成员的具体权利、义务和责任
　　将通过董事会职权而实现的集体权利，代表队董事的权利和一般董事的权利具体化，并进一步细化董事的忠实义务和管理义务。《公司法》还要考虑到现实不足，应充分扩大董事会的职权范围，对董事会的职权不再作封闭的列举式规定，改由公司章程规定。经理层的职权应由董事会根据公司章程予以确定，而不应由《公司法》来强行规定，因为每个公司的经营是不同的。

　　3、进一步明确董事长和总经理的职权划分
　　在公司治理过程中，董事长兼任总经理可能导致专权，损害股东利益，有人主张法律规定两职不得兼任，但在实践调查中，两职兼任的公司业绩一般较两职分开的公司的经营业绩好。因此，对于两职兼任，只要相应的制约机制健全，也是可以防止专权的。本人认为，是否两职兼任，应因董事会根据本公司的实际情况决定，而不宜由法律强制性规定。

　　（三）健全监事会制度，强化监事会的权力职能